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法源

法源(ほうげん、独:Rechtsquellen、英:sources of the law)とは一般的に裁判官が裁判を行う際に基準となるものという意味である。厳密には、形式的・実質的の2種類の用法がある。通常、法源といえば形式的法源を指す。大陸法国においては、議会制定法が主要な法源であるのに対し、英米法国においては、裁判官による判例が第一次的な法源である。大陸法国においては、判例は法源ではないと考えられている。ただ、大陸法の国においても英米国においても判例法は存在し、両者の違いは効力の差であると考えることもできる。大陸系の国・日本での判例法の法源性については学説が分かれているが少なくとも英米における判例法の効力よりは低く、制定法優先の原則により効力は制定法>判例法であることは確かである。現在の日本法の形式的法源としては、次のものが挙げられる。注:判例法・条理は法源として認められないという学説もある。大日本帝国憲法下においては、次のような形式的法源も存在した。判例は、法源として認められていないという説もある。しかし労働法の分野における整理解雇の四要件のように法源性の比較的高い判例法もあることや、譲渡担保も判例法を根拠としていること等から、判例法の法源性は否定できない。国際法の形式的法源を述べたものとして引き合いに出されるのは、国際司法裁判所規程の38条1項である。ここには、が掲げられている。但し、判例・学説については、「法準則を決定する補充的な手段として(as subsidiary means for the determination of rules of law)」という限定が付いているため、真正な法源とは考えられておらず、法の認識源(Rechtserkenntnisquellen)にすぎないといわれる。イスラーム法における形式的法源は、次のものが挙げられる。さらに過去の判例や法学者の学説(ファトワー)、条理も補充的な法源とされている。

出典:wikipedia

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